出资补足与出资置换的差异

  实务中，经常遇到一些企业历史上存在出资瑕疵的问题，需对其进行规范。通常，我们采用的解决的方法就是由出资瑕疵股东对瑕疵出资部分进行出资补足或出资置换。出资补足的前提是股东未履行或未全面履行出资义务。《公司法》规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定（三）》（ 法释[2011]3号）的规定，股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者另外的股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，公司债权人能要求其承担补充赔偿相应的责任。（2）以未经评估实物出资的股东，经复核评估后实物价值低于其出资值，导致其未全面履行出资义务。出资置换则不同，出资置换是股东用等价的资产A置换出原已投入公司的B财产，置换的原因是B财产存在不可克服的瑕疵。法律和法规中对出资置换并无明确规定，实务中采用出资置换的情形一般是：（1）股东用于出资的实物因不可克服的原因无法交付公司，如用于出资的土地使用权没办法办理过户；（2）股东以未经评估的实物出资，该实物已经交由公司使用，但因种种原因没有办法进行评估复核，无法确认实物的出资时的公允市价；出资补足的程序较为简单，即由出资瑕疵股东对未履行或未全面履行的出资义务履行补足出资的义务，实务中出资补足必须要格外注意：（1）股东向公司补足出资时，应当向公司支付一定的资金占用费，避免损害公司的利益；（2）股东向公司补足出资时，应当取得另外的股东谅解，尤其是对出资义务可能会引起的违约责任进行了断，如果之前公司还进行了利润分配，则股东之间可能还需要对原利润分配比例做调整；（3）股东向公司补足出资时，还应确定是不是存在侵害公司债权人利益的情况。出资置换的情形较为复杂，一般认为出资置换实质是公司通过减资的方式将股东原投入公司的资产划出公司，而后原股东用价值相同的资产对公司增资，其中包含了减资和增资两道程序。 如果严格按照《公司法》的规定，应履行公告及通知债权人等程序。按照现行“新三板”和新股发行上市的审核政策，并未要求出资置换履行公告及通知债权人的程序。但如果目标公司确需采取资产置换弥补出资瑕疵时，则要求我们最大限度地考虑出资置换的原因、置出资产对公司持续经营的影响以及置入实物资产换与公司业务的相关性等因素。综上，在处理公司出资瑕疵问题时，采用出资补足的方式较为简单，可以优先采用，若采用出资置换方式，尤其是实物置换实物时，需要慎重处理。